卓信企業(yè)

早在2000年4月，新浪采用VIE架構(gòu)于納斯達(dá)克上市，成為國(guó)內(nèi)首家赴美上市的互聯(lián)網(wǎng)公司，開(kāi)啟了中國(guó)企業(yè)赴境外上市的新模式，后阿里巴巴、京東、百度、騰訊等公司陸續(xù)采用VIE架構(gòu)成功赴海外上市，獲取了更靈活的籌措資金的方式。2021年12月24日，證監(jiān)會(huì)根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草案征求意見(jiàn)稿）》起草了《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法（征求意見(jiàn)稿）》（尚未生效），擬對(duì)中國(guó)境內(nèi)企業(yè)境外上市制定備案程序等系列規(guī)定。

鑒于以上，本團(tuán)隊(duì)將對(duì)VIE架構(gòu)的概述、相關(guān)法律規(guī)定、實(shí)務(wù)操作等方面進(jìn)行解讀。

一、VIE架構(gòu)概述

（一)? 什么是VIE架構(gòu)？

“VIE”英文全稱為“Variable InterestEntities”，也即可變利益實(shí)體，又稱為協(xié)議控制架構(gòu)，即境外注冊(cè)的上市主體與境內(nèi)業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)實(shí)體相分離，由境外主體通過(guò)簽訂各種協(xié)議的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)實(shí)際運(yùn)營(yíng)公司在經(jīng)營(yíng)決策、利益分配、人事調(diào)整的控制，這是區(qū)別于股權(quán)控制的架構(gòu)模式。

VIE架構(gòu)的優(yōu)勢(shì)主要在于以下幾點(diǎn)：

1.可滿足企業(yè)獲取境外融資的需求；

2.可于中國(guó)香港及海外其他國(guó)家/地區(qū)申請(qǐng)掛牌上市，有利于優(yōu)化企業(yè)上市程序，便于接受境外基金的投資等；

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（二)??如何搭建VIE架構(gòu)？1.搭建境外架構(gòu)

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注：

（1）以上境外架構(gòu)為搭建VIE架構(gòu)中常見(jiàn)的境外建構(gòu)，最終的架構(gòu)需根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況確定。

（2）BVI（The British Virgin Islands, 英屬維京群島），指境內(nèi)經(jīng)營(yíng)主體的實(shí)際控制人在BVI設(shè)立特殊目的公司。實(shí)際控制人通過(guò)100%控股的BVI公司持有境外上市主體的股份。

（3）境內(nèi)企業(yè)通過(guò)搭建VIE架構(gòu)于海外上市，由于稅收優(yōu)惠政策，通常將最后一層設(shè)置為中國(guó)香港公司。若中國(guó)境內(nèi)實(shí)體企業(yè)在符合國(guó)內(nèi)相關(guān)監(jiān)管的前提下將利潤(rùn)匯出，且若離岸公司位于中國(guó)香港且符合香港的相關(guān)規(guī)定，稅率最低可達(dá)5%。

2.協(xié)議控制

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注：

WOFE全稱“Wholly Owned ForeignEnterprise”，系香港公司于境內(nèi)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，由WOFE與境內(nèi)公司及創(chuàng)始股東簽署VIE配套協(xié)議，以實(shí)現(xiàn)境外上市主體對(duì)實(shí)際運(yùn)營(yíng)公司的控制及財(cái)務(wù)的合并。

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（三)? VIE配套協(xié)議涉及的主協(xié)議

內(nèi)容要點(diǎn)

1、管理服務(wù)合同或類似協(xié)議

1.境內(nèi)公司委托WOFE向其提供管理服務(wù)；負(fù)責(zé)境內(nèi)公司的日常管理及經(jīng)營(yíng)，包括制定及執(zhí)行所有境內(nèi)公司業(yè)務(wù)及經(jīng)營(yíng)制度、財(cái)務(wù)及會(huì)計(jì)制度、人事制度；

2.境內(nèi)公司須向WOFE計(jì)提及支付管理及顧問(wèn)費(fèi)相當(dāng)于境內(nèi)公司總收益減所有相關(guān)成本、開(kāi)支及甲方須繳納的稅金，如就某一年度有所虧損，則該年度無(wú)需計(jì)提服務(wù)費(fèi)用直至境內(nèi)公司有盈余為止。

2、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議

為擔(dān)保境內(nèi)公司向WOFE履行《管理服務(wù)合同》項(xiàng)下義務(wù)，尤其是管理及顧問(wèn)費(fèi)用的支付義務(wù)，境內(nèi)公司的股東將持有境內(nèi)公司的股權(quán)質(zhì)押給WOFE作為擔(dān)保。

3、獨(dú)家購(gòu)買權(quán)協(xié)議或類似協(xié)議

境內(nèi)公司股東將其持有的境內(nèi)公司100%的股權(quán)之購(gòu)買權(quán)（“購(gòu)股權(quán)”）不可撤回地授予WFOE，在合適時(shí)機(jī)，WFOE可以選擇以無(wú)償或?qū)脮r(shí)法律允許的最低價(jià)格向境內(nèi)公司股東購(gòu)買其持有的境內(nèi)公司100%的股權(quán)且WFOE有權(quán)隨時(shí)決定行使購(gòu)股權(quán)。

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓及許可協(xié)議或類似協(xié)議

境內(nèi)公司將擁有的所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)，包括但不限于乙方所擁有的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)及/或服務(wù)標(biāo)記（無(wú)論是否注冊(cè)）、商號(hào)、貨源標(biāo)記、發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、注冊(cè)設(shè)計(jì)、未注冊(cè)設(shè)計(jì)和版權(quán)，在世界任何地方對(duì)上述所提出的任何申請(qǐng)，對(duì)所有圖紙、平面圖、規(guī)格設(shè)計(jì)和電腦軟件的版權(quán)，所有專有技術(shù)、技術(shù)訣竅和保密信息，以及上述所有的申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓與WFOE，代價(jià)為無(wú)償或法律允許的最低價(jià)格。

5、授權(quán)委托書(shū)

境內(nèi)股東(“委托人”)不可撤銷的授權(quán)WOFE或其指定人士(“受托人”)作為委托人唯一的全面的排他的代理人，按照法律和境內(nèi)公司章程擁有一切境內(nèi)股東股東的權(quán)力。